Sentenza Tar Calabria 31 luglio 2023, n. 649

Appalti pubblici - Affidamento di contratti pubblici - Procedura ristretta ex articolo 61, Dlgs 50/2016 (ora articolo 72, Dlgs 36/2023) - Applicazione del principio di rotazione (N.d.R.: articolo 49, Dlgs 36/2023) - Esclusione - Sussistenza - Applicazione solo nei casi di appalti sotto soglia comunitaria e nei casi di affidamento senza previa pubblicazione del bando di gara - Sussistenza

Il principio di rotazione non trova applicazione nel caso di affidamento di contratti pubblici attraverso la procedura ristretta, sia ai sensi del "vecchio" Dlgs 50/2016 sia del nuovo Codice appalti ex Dlgs 36/2023.
Il Tar Calabria nella sentenza 31 luglio 2023, n. 649 ha ritenuto illegittima l'esclusione di una impresa da una procedura ristretta ex articolo 61, Dlgs 50/2016 (ora articolo 72, Dlgs 36/2023) per l'affidamento del servizio ristorazione esclusivamente sulla base della violazione del principio di rotazione. I Giudici hanno evidenziato come nelle procedure ristrette, per contratti sopra la soglia comunitaria, come quello del caso di specie, il principio di rotazione non può essere applicato dato che esso si applica solo negli appalti sotto la soglia comunitaria.
Poiché era evidente dalla documentazione di gara che l'Amministrazione aveva bandito una procedura ristretta, forma particolare di affidamento che è comunque aperta dunque a tutti gli operatori, il principio di rotazione non può operare escludendo il gestore uscente. Differente sarebbe stato il caso di una procedura negoziata senza previa pubblicazione del bando di gara, in cui vengono invitati solo alcuni operatori e che, ai sensi dell'articolo 63, Dlgs 50/2016, applicabile ratione temporis, prevedeva l'applicazione del principio di rotazione.
Si segnala che nel nuovo Codice appalti, il Dlgs 36/2023 il principio di rotazione, in precedenza di elaborazione giurisprudenziale, è stato "cristallizzato" nell'articolo 49 e si applica solo ai contratti sotto soglia comunitaria: l'articolo 76 Dlgs 36/2023 che disciplina la procedura negoziata senza bando per i contratti sopra la soglia comunitaria rispetto al passato non prevede l'applicazione del principio di rotazione. (FP)