Sentenza Consiglio di Stato 23 settembre 2022, n. 8223

Appalti - Attività di smaltimento rifiuti (N.d.R.: articolo 183 del Dlgs 152/2006) - Requisiti di partecipazione alla gara - Iscrizione all'Albo gestori ambientali (N.d.R.: articolo 212 del Dlgs 152/2006) - Mancanza - Subappalto a impresa iscritta all'Albo (articolo 105, Dlgs 50/2016) - Cd. subappalto necessario (N.d.R.: articolo 12 del Dl 47/2014) - Stessa società subappaltatrice scelta da altri concorrenti - Ammissibilità - Sussistenza - Applicazione del divieto previsto per l'avvalimento dall'articolo 89 del Dlgs 50/2016 - Esclusione

Il concorrente privo dell'iscrizione all'Albo gestori può affidare l'esecuzione dell'appalto alla stessa subappaltatrice individuata dagli altri concorrenti, non applicandosi il divieto previsto dal Dlgs 50/2016 per l'avvalimento.
Questo il principio espresso con sentenza 8223/2022 dal Consiglio di Stato chiamato a pronunciarsi nell'ambito di un appalto per l'affidamento del servizio di conduzione e manutenzione di impianti di depurazione di acque reflue urbane. Nella fattispecie il ricorrente contestava la mancata esclusione dalla gara del concorrente risultato aggiudicatario che, privo di idonea iscrizione all'Albo gestori ambientali, ricorreva al cd. supappalto necessario indicando quali imprese subappaltatrici per l'attività di smaltimento rifiuti le medesime società scelte da altri partecipanti alla gara.
Il Collegio respinge l'appello avverso la sentenza di primo grado (Tar Sardegna) chiarendo che il supappalto necessario non integra un'ipotesi di avvalimento, con la conseguenza che non si applica il divieto previsto per tale istituto dall'articolo 89 del Dlgs 50/2016 che vieta che nella medesima gara più di un concorrente si avvalga della stessa impresa ausiliaria. A differenza di quanto accade con l'avvalimento, infatti, nel caso di subappalto, anche necessario, il rapporto con la subappaltatrice "non viene attratto nella fase della gara", ma rileva nella successiva fase di esecuzione dell'appalto. (IM)