Sentenza Consiglio di Stato 15 luglio 2021, n. 5351

Appalti - Rifiuti - Affidamento del servizio rifiuti - Affidamento in house senza gara - Articoli 5 e 192, Dlgs 50/2016 - Possibilità - Condizioni - Prova della convenienza economica dell'affidamento diretto e indicazione delle ragioni del mancato ricorso al mercato - Necessità - Sussistenza - Prova della inesistenza di soluzioni alternative - Fallimento del mercato - Necessità - Insussistenza

Per l'affidamento del servizio rifiuti in house anziché con gara è sufficiente dimostrarne la convenienza e le ragioni del mancato ricorso al mercato senza provare necessariamente l'assenza di soluzioni alternative.
Dal Consiglio di Stato (sentenza 15 luglio 2021, n. 5351) una ulteriore precisazione sulla questione dell'affidamento diretto senza gara del servizio rifiuti, alla luce anche dell'orientamento consolidato, validato anche in sede Ue (Corte di Giustizia Ue 6 febbraio 2020 cause C-89/19 e C-91/19), che vede legittima la scelta legislativa italiana nella preferenza per la gara piuttosto che per l'affidamento diretto. La questione riguarda la definizione dei contorni dell'articolo 192, Dlgs 50/2016 che obbliga la P.a. che voglia affidare in house il servizio rifiuti a una stringente motivazione.
I Giudici amministrativi precisano che l'articolo 192, Dlgs 50/2016 esige dall'Ente affidante una motivazione in cui si dimostri la convenienza economica dell'affidamento diretto e le ragioni del mancato ricorso al mercato, ma senza per questo arrivare a dare prova dell'inesistenza di soluzioni alternative, cioè del cosiddetto "fallimento del mercato". Una lettura diversa della norma rievocherebbe l'articolo 23-bis, Dl 112/2008 abrogato da un referendum del 2011 e poi l'articolo 4, Dl 138/2011 dichiarato illegittimo perché sostanzialmente riproduceva l'abrogato articolo 23-bis (sentenza Corte Costituzionale 20 luglio 2012, n. 199). (FP)